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省法学会刑法学研究会2016年学术年会综述

来源:刑事司法学院 发表时间:2016-12-12 00:00:00字体大小:

2016年12月10日,山东省法学会刑法学研究会主办,烟台大学法学院、刑法学省级特色重点学科承办的“山东省法学会刑法学研究会2016年学术年会在烟台大学召开。来自公、检、法、司、山东大学、中国海洋大学、山东财经大学、烟台大学、济南大学、山东政法学院、山东女子学院、潍坊学院等刑法学领域的专家、学者和实务工作者、研究生等近百人参加会议。

本次年会以“刑法修正案(九)及其司法解释与实务研究”为主题共收到论文65篇。围绕主题,邀请到会的主题发言论文作者18位(即今天论文集上的论文),与会代表围绕“贪污贿赂犯罪及其司法解释理论与实务研究”、“恐怖活动犯罪理论与实务研究”、“刑法修正案(九)立法完善问题研究”、“刑法修正案(九)司法适用与刑法规制问题研究”等四个主题展开研讨。

现将年会论文及会议主要观点综述如下:

一、贪污贿赂犯罪及其司法解释理论与实务研究

本阶段共收到相关论文18篇。

有学者分析贪污贿赂犯罪从“数额为主,情节为辅”到“数额 + 情节”的立法模式的变更,建议废除贪贿犯罪的交叉刑,指出《刑法》与《刑事诉讼法》衔接的问题,认为应当明确死刑适用标准,严格限制死刑适用,扩大坦白从宽的适用范围。

有学者研究赃款赃物的去向对贪污罪定罪量刑的影响指出对赃款赃物的去向是否影响贪污罪的定罪量刑的理解一直存在争论因在于:第一,未能准确区分“非法占有”与“非法占为己有”;第二,未能正确理解贪污罪的构成要件

有学者研究刑法修正案(九)和贪贿解释的实施刑法溯及力问题,认为“处刑较轻”的“刑”既包括主刑也包括附加刑;“处刑较轻”应当以法定刑为比较对象;主张适用旧法时也可适用新解释。

有学者研究“终身监禁”制度的法律定位与价值思考,认为“终身监禁刑”的设置有利于摒除“死刑过重,生刑过轻”的弊端。并进一步从刑罚设置的正义性与预防犯罪的合目的性两方面分析“终身监禁”刑罚的正当化依据。

    有学者研究终身监禁制度,提出终身监禁制度对监禁刑的执行将产生深远的影响,并进一步提出不仅应以已然犯罪的严重性,还应以预防犯罪的必要性作为适用标准;应尽可能利用现行制度给终身监禁的罪犯留有出狱的希望;应适当运用特赦制度,减少终身监禁的负面影响的建议。

有学者研究受贿罪“为他人谋取利益”要件的司法推定和追认,指出“为他人谋取利益”要件的解释与适用,探讨受贿罪定罪要件解释的扩张与受贿罪追责本质的回归,认为应当删除“为他人谋取利益”之要求

有学者研究利用影响力受贿罪犯罪主体问题。提出应当准确把握“关系密切”的人和“特定关系人”的关系,这对于正确适用利用影响力受贿罪和对有影响力的人行贿罪,以及准确认定斡旋受贿和受贿罪共同犯罪都有重要意义。

第一阶段点评专家省刑法学研究会副会长、淄博市中级人民法院院长王玮博士在充分肯定发言人学术贡献的基础上,建议徐亮同志从主要观点的6个方面选1个方面做深入研究。专门就文章某一方面再进行深入研究,建议郝银刚同志提供获取数据样本的方法,建议张爱艳同志对司法解释的溯及力问题加强论证,建议于慧玲同志对终身监禁措施适用范围加深论证,建议康乐同志对“利用职务上的便利”做适当探究。

讨论阶段主要针对溯及力原则是否适用于司法解释问题而展开。有学者指出,从旧兼从轻的溯及力原则不仅适用于立法规定,也适用于司法解释,司法解释的本质是“理解”而非“规定”,其对于修改前的刑法条文同样可以适用,故对于跨法犯完全可以适用旧刑法规定和新司法解释。

二、恐怖活动犯罪理论与实务研究

本阶段共收到相关论文8篇。

有学者研究银行涉恐转汇行为的刑事责任与防范问题。提出银行涉恐转汇行为构成帮助恐怖活动罪,并进一步给出银行涉恐转账汇款的法律防范、制度防范以及国际合作的方案。

有学者研究恐怖主义犯罪心理,解读我国恐怖分子实施恐怖活动的心理特征和行为特征。对恐怖主义犯罪心理成因进行分析,提出相应预防对策。

有学者研究暴恐犯罪司法适用问题,对《刑法修正案(九)》暴恐犯罪增加的若干罪名、罪状以及财产刑方面进行分析;并评析了当前暴恐犯罪面临的司法适用疑难问题。

有学者研究我国网络恐怖活动犯罪的刑法规制问题。从恐怖活动产生的萌芽阶段开始反恐,不仅能够避免恐怖活动的重大危害后果,而且能够从根源上预防恐怖活动犯罪

有学者研究恐怖主义犯罪刑法规制的意义、不足及完善,认为《刑法修正案(九)》对于恐怖主义犯罪的规定依然缺乏体系性,对于极端主义与恐怖主义的界定和部分罪名的确定亦须进一步完善。

有学者研究我国反恐刑事立法问题,认为《刑法修正案(九)》增大对恐怖主义犯罪的惩罚力度,体现应对“涉恐”犯罪的积极性。提出对反恐刑事立法仍存在相关概念界定不清、对边缘型恐怖主义规定不明、与《反恐怖主义法》衔接不够、罪名体系滞后等问题需要进一步完善

第二阶段点评专家是烟台大学法学院初炳东教授。

初教授认为刑九恐怖犯罪修改比较多,银行的商业某些行为现在涉嫌资助恐怖主义犯罪。公安厅刑侦处刘支队长进行构成要件分析,主张须明知恐怖组织,美国提出“冒险的赌注”理论,商业提供者可能构成恐怖活动犯罪的共谋犯。如果相关部门有充分的涉恐信息提供给银行,那么银行转账应如何定性,刘队长的论文立意深刻,但未提及案例的处理结果,最好能将结果说明一下。

针对用犯罪心理学的基本原理分析我国当下恐怖主义的特点。恐怖主义犯罪既有个人心理问题,也有社会心理问题。建议对我国恐怖主义犯罪心理分为恐怖主义犯罪个体成员心理特点与恐怖主义群体心理特点,从认识因素、情感因素和意志因素等方面细分,恐怖主义犯罪智能化是作为行为特征而不是心理特征。

对邢冰博士的论文,初教授认为论文作者对预备行为实行化,教唆行为、帮助行为实行化等总结较为全面。继而指出可借鉴国外立法例对犯罪预备行为实行化,建议删除犯罪预备之规定。如发表建议重新调整论文第一部分,使之更加切题。

该讨论阶段主要针对反恐刑法问题而展开。

三、刑法修正案(九)立法完善问题研究

本阶段共收到相关论文16篇。

有学者研究行政违法与行政犯罪界分原则,认为行政违法与行政犯罪的区分除不法层面外,还存在可责性的不同。行政违法与行政犯罪在不法层面应坚持量的区分说,在可责性层面则应考量司法权与行政权各自边界。

有学者研究贩卖毒品罪问题,对论贩卖毒品罪“贩卖”行为进行解释,并对“居间介绍”买卖毒品、“为他人代购”毒品、“代购蹭吸”等是否可以独立成罪进一步分析。互易毒品如具有有偿性和交付性,应当以贩卖毒品罪论处。

有学者研究严重暴力性犯罪应当设立终身监禁刑,结合案例数据分析终身监禁刑在严重暴力犯罪中得以适用的空间,对当前终身监禁适用于严重暴力犯罪的困难进行阐述,最后围绕严重暴力性犯罪适用终身监禁的可行性进行探析。

有学者研究越轨性社会热点问题与刑事立法,提出刑事立法与越轨性社会热点之间的法理逻辑关系,分析《刑法修正案(九)》是否违背刑法谦抑性原则问题,是否存在激情化情绪立法与草率修法的问题,并进一步提出越轨性社会热点是否应当入刑的理性考量。

有学者研究“枪手”替考入刑,论证“枪手”替考入刑的合理性,以及对“枪手”替考入刑的相关法律问题,并展开分析。

有学者研究《刑法修正案(九)》的立法结构,认为有以下特点:第一,整体结构方面,总则修改少,分则修改多;第二,罪的结构方面,罪名不变者占半数以上,居次位;第三,刑的结构方面,有加大刑事处罚之立法趋势。

有学者研究我国进一步削减死刑罪名的必要性。以《刑法修正案九》废除九个罪名的死刑配置、废除三个罪名的绝对确定的死刑为视角提出目前死刑罪名仍然偏多,进一步削减死刑配置势在必行。

第三阶段点评人是刑法学研究会副会长山大法学院教授柳忠卫博士。

关于行政违法与刑事责任的界分,柳教授认为“不法”应在三要件中理解,行政违法和行政不法的界定标准要注意量的差异。

关于贩卖毒品罪之“贩卖”,柳教授认为,居间介绍买卖毒品行为,如果为卖方介绍买房,肯定构成,但是反之则否;贩毒者之间互易毒品,只要卖就是贩卖行为。

关于终身监禁,柳教授认为,终身监禁与教育刑相关,终身监禁不利于犯人改造且会激化监狱矛盾。

    关于刑事立法对热点越轨行为的回应,柳教授认为,刑事立法须关注社会热点越轨行为,但在立法时要保住刑法根基,将形势政策融入刑法,用形势政策的柔性软化刑法的刚性,使刑法更具有人情味。

四、刑法修正案(九)司法适用与刑法规制问题研究

本阶段共收到相关论文23篇。

有学者研究“危险驾驶罪”行为类型的完善问题,认为应当以符合“危险驾驶行为”基本特征以及“行为类型”具有普遍性为原则,从而实现增设危险驾驶罪“行为类型”的目的并以案例形式对“吸毒后驾驶”“疲劳驾驶”“驾驶报废机动车辆”三种行为犯罪化进行分析。

有学者研究网络服务提供者的刑事责任问题。论证“拒不履行网络安全管理义务罪”及“帮助网络犯罪活动罪”的合理性;并从刑法解释学的立场探讨“拒不履行网络安全管理义务罪”及“帮助网络犯罪活动罪”在司法实践中的理解与适用

有学者研究刑罚执行理念问题。对《刑法修正案(九)》所确立的数罪并罚执行机制与行刑社会化、人道化和效益化的理念是否冲突进行探析,并以刑罚执行理念社会化、人道化和效益化三个维度对折算原则并提出具体实施方式。

有学者研究老鼠仓行为。提出在刑法没有增设背信罪的前提下,应当调适刑法与证券法的相关规定,以实现对老鼠仓三种行为形态的正确管控。

有学者研究网络犯罪问题。对网络犯罪的概念、特征、现状、危害等方面进行初步探讨提出针对网络犯罪问题需要进一步修改和完善计算机网络犯罪罪名、量刑、刑罚种类

有学者研究职业禁止的性质定位。提出从资格刑和保安处分的本质内涵着手,通过考究国内外此制度的相关规定及定性,契合职业禁止设立的立法目的和价值目的,进而判定职业禁止归属,属于保安处分。

有学者研究“毒驾”入刑问题首先分析毒驾的危害及其毒驾入刑的必要性,然后介绍英美法系和大陆法系毒驾的成功经验,最后认为毒驾入罪应定位为危险驾驶罪。

有学者研究“组织、强迫、引诱幼女卖淫”问题。认为性服务的主体并非幼女而是组织、强迫、引诱者。组织、强迫、引诱幼女卖淫因为触犯组织卖淫罪、强迫卖淫罪引诱幼女卖淫罪以及强奸罪应当按照想象竞合处理

有学者研究公民个人信息保护,认为在公民个人信息的界定、情节严重的认定以及前置性法律法规的完善等方面仍存争议,需要明确公民个人信息的范围和情节严重的认定标准。

有学者研究扰乱法庭秩序罪修正问题,提出适用扰乱法庭秩序罪时,应当严格解释,忠于刑法原文,为扰乱法庭秩序罪的认定提供明确的评价体系,客观的适用标准坚守刑法的谦抑性原则,抑制刑罚冲动。

本阶段点评专家是来自山东大学法学院的王瑞君教授。

王瑞君教授评价“危险驾驶罪”行为类型的完善一文用朴素、直接的标准,对各种危险驾驶类型进行评价,建议深入挖掘,例如吸毒驾驶、报废车辆驾驶等问题,但疲劳驾驶是否入罪需要慎重。充分肯定关于网络服务提供者的刑事责任一文,建议对各种量刑情节的适用,其先后顺序存在深刻的报应刑、预防刑的原因。对刑罚执行理念问题一文,评价为该文逻辑思维非常严密,但可以修改副标题,兼论某个问题。就老鼠仓一文,认为罪名构成要件引用日德刑法可能存在不当之处,行文引用应当合情合理。

本次年会主题明确,问题意识强、选题接地气,学术研究视角多元化。来自实务部门的专家提出详实数据和司法疑难问题,来自高校的学者提出理论学说和个人见解。与会人员充分体现学术自由,各种观点频繁交锋,讨论热烈,大会取得了圆满成功。

 

                                                执笔人(张霞 马凤春)

                                                2016.12.12


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